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Resposta à acusação: denúncia ambiental sem perícia

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Cláudio Farenzena - Advogado de Direito Ambiental
Escrito por
Advogado Ambiental
49222/SC
Advogado inscrito na OAB/SC 49.222 e OAB/MT 35260/. Especialista em Direito Ambiental pela UFPR. Sócio do Escritório Farenzena Tonon Advogados. Vice-Presidente do Instituto de Direito Ambiental - IDAM. Idealizador do AdvLabs, do Direito Ambiental Experience, do FONADAM, do Direito Ambiental na Prática e da Mentoria Sala dos Conselheiros.

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Recebi vários casos em que a denúncia ambiental sem perícia chegou 2 anos depois do auto de infração ambiental, repetindo quase palavra por palavra o relatório de fiscalização. Nenhum laudo pericial acompanhava a acusação.

O acusado descobre a ação penal pela citação, e não pela fiscalização. Descobre junto que o corpo de delito do crime imputado nunca foi examinado por perito, embora estivesse disponível e sob guarda do próprio órgão ambiental.

Esta peça ataca esse ponto, e só ele. Quando a infração deixa vestígios, o art. 158 do Código de Processo Penal torna indispensável o exame de corpo de delito, direto ou indireto, e a falta dele é tratada como nulidade.

O modelo serve ao advogado que precisa protocolar em 10 dias e não quer diluir a tese mais forte em 5 alegações genéricas sobre dosimetria, prescrição e atipicidade.

O que você vai encontrar neste modelo

Quando a denúncia ambiental sem perícia abre espaço para esta peça

Esta peça serve ao caso em que a denúncia por crime ambiental chega sem laudo pericial e descreve conduta que deixa vestígio material. É o cenário mais comum quando o processo administrativo ambiental é remetido tarde ao Ministério Público.

O primeiro requisito é o tipo penal. Supressão de vegetação nativa, apreensão de espécime da fauna silvestre e lançamento de resíduo deixam vestígio examinável, e a materialidade desses crimes se demonstra por exame, não por impressão de quem fiscalizou.

Pesa igualmente a existência do vestígio. A tese se sustenta quando o objeto do crime existiu, ficou documentado ou permaneceu sob guarda da Administração, porque nessa situação a perícia era possível e simplesmente não foi feita.

A razão de a acusação demorar anos para aparecer está no artigo sobre auto de infração ambiental sem denúncia criminal, que trata da omissão do órgão que deixa de comunicar o Ministério Público.

Prazo de 10 dias e o que o juiz decide depois da resposta

O prazo é de 10 dias, contados da citação, por força do art. 396 do Código de Processo Penal. Protocolo fora do prazo não impede a defesa, mas perde a chance de obter a decisão do art. 397.

Na resposta o acusado argui preliminares, alega tudo o que interessa à defesa, junta documentos e especifica as provas que pretende produzir, nos termos do art. 396-A do Código de Processo Penal.

Apresentada a peça, o juiz absolve sumariamente, nas hipóteses do art. 397 do Código de Processo Penal, ou designa audiência de instrução. É nesse momento que a tese da ausência de perícia é examinada pela primeira vez.

Rejeição da denúncia por falta de justa causa também cabe nessa fase, porque condição para o exercício da ação penal é matéria de ordem pública, assunto que detalhei no texto sobre a justa causa para a ação penal por crime ambiental.

Como a peça demonstra que o exame de corpo de delito não foi feito

A demonstração é documental e começa pela cópia integral e numerada do processo administrativo ambiental. O que interessa é o que não está nele: laudo pericial, exame de identificação, relatório técnico assinado por perito oficial.

Em seguida se verifica o destino do vestígio. Termo de apreensão, termo de depósito, guia de encaminhamento a centro de triagem e registro de soltura mostram se o objeto do crime permaneceu examinável e por quanto tempo.

O terceiro passo é confrontar a descrição administrativa com o tipo penal da denúncia. Expressão genérica no auto de infração ambiental revela que elemento do tipo nunca foi aferido tecnicamente, e esse elemento é o que a acusação precisa provar.

A ausência de laudo pericial já levou tribunais a absolver em matéria ambiental, como no caso comentado em absolvição em crime ambiental por ausência de laudo pericial. Nenhum resultado, porém, se garante de antemão.

O que adaptar no modelo antes de protocolar

Troque o tipo penal, a data do fato e a descrição do vestígio pelos dados do caso. O modelo narra apreensão de espécime da fauna silvestre, e cada tipo penal exige um exame técnico diferente.

Confira se existe algum laudo no processo administrativo ambiental. Havendo laudo, a tese muda de ausência para insuficiência ou para vício do exame, e a peça precisa ser reescrita nesse ponto.

Ajuste a data da citação e o termo final do prazo, porque a tempestividade se afirma com data certa. Ajuste também a qualificação, que neste modelo é de pessoa física e não serve a denúncia contra empresa.

Revise os pedidos para que a ordem reflita o caso: principal antes de subsidiário, diligências ao final. Pedido fora de ordem induz o juízo a examinar a tese mais fraca primeiro.

O que faz a tese da ausência de perícia cair

O erro mais comum é empilhar teses. Peça que alega nulidade, atipicidade, prescrição e dosimetria na mesma preliminar dilui a alegação mais forte e convida o juízo a rejeitar o conjunto.

Outro erro vem de fora da peça. Defesa administrativa que admitiu a conduta para pedir redução da multa ambiental reaparece na ação penal como documento da própria acusação.

Invocar o desaparecimento do vestígio sem necessidade também derruba a tese. Afirmar que o objeto do crime não existe mais entrega à acusação o art. 167 do Código de Processo Penal, que autoriza a prova testemunhal a suprir o exame.

Falta frequente é não especificar prova. Resposta à acusação que só pede rejeição, sem arrolar testemunha nem requerer exame, deixa a defesa sem alternativa quando a preliminar é afastada.

Perguntas frequentes

Quando a ausência de perícia derruba a denúncia por crime ambiental?

A ausência de perícia derruba a acusação quando o crime imputado deixa vestígios e o exame era possível. Nessa hipótese falta prova técnica da materialidade.

O art. 158 do Código de Processo Penal chama o exame de corpo de delito de indispensável nas infrações que deixam vestígios, e o art. 564, inciso III, alínea b, trata a falta dele como nulidade.

Existe limite claro no art. 167 do Código de Processo Penal: desaparecido o vestígio, a prova testemunhal pode suprir o exame. Por isso a peça demonstra que o vestígio existia e estava disponível.

A resposta à acusação pode pedir a perícia que a acusação não fez?

Pode, e deve. O art. 396-A do Código de Processo Penal permite ao acusado especificar as provas pretendidas e arrolar testemunhas na mesma peça em que argui as preliminares.

O prazo é de 10 dias contados da citação, segundo o art. 396 do Código de Processo Penal. Prova não especificada nessa fase corre risco de preclusão, e o exame de corpo de delito é a principal delas.

Esse pedido tem função dupla: sustenta a tese de nulidade e prepara a instrução, caso o juízo mantenha o recebimento da denúncia por crime ambiental.

Todo crime ambiental exige laudo pericial?

Não. A exigência alcança os crimes que deixam vestígio material, como a supressão de vegetação nativa e a apreensão de espécime da fauna silvestre.

Há tipos penais da Lei 9.605/1998 tratados como crimes de perigo abstrato, em que a necessidade de perícia é controvertida e a jurisprudência admite flexibilização, tema do texto sobre prova pericial em crime ambiental.

Antes de adotar este modelo, confira o tipo penal da denúncia e verifique se a conduta descrita deixou vestígio examinável. Esse é o teste que define o cabimento da tese.

Amostra do conteúdo

Modelo de resposta à acusação em denúncia ambiental sem perícia

Este é um modelo. O caso narrado é fictício, montado apenas para ilustrar a tese, e todos os dados entre colchetes devem ser substituídos pelos do caso concreto. O modelo não dispensa a análise do caso concreto por advogado.

EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DO [JUÍZO]

Autos n. [AUTOS N.]. Ação penal por crime ambiental. Acusado: [ACUSADO]. Auto de Infração Ambiental n. [AUTO DE INFRAÇÃO N.]. Data da citação: [DATA].

[ACUSADO], já qualificado nos autos em epígrafe, por seu advogado que ao final subscreve, com fundamento no art. 396-A do Código de Processo Penal, vem apresentar RESPOSTA À ACUSAÇÃO em face da denúncia recebida nestes autos, pelas razões de fato e de direito a seguir expostas.

A peça é tempestiva. A citação ocorreu em [DATA] e o prazo de 10 dias do art. 396 do Código de Processo Penal se encerra em [DATA], de modo que o protocolo se dá dentro do prazo legal.

Esta defesa sustenta 1 única tese: falta justa causa à denúncia porque o crime imputado deixa vestígios e nenhum exame de corpo de delito foi produzido sobre o objeto do crime, que permaneceu sob guarda da Administração.

Dos fatos

O acusado é produtor rural e mantinha, em benfeitoria da sede do imóvel rural, um viveiro com aves que afirma ter recebido de terceiro, sem documento de origem e sem anilha de criadouro autorizado.

Em [DATA], agentes de fiscalização do órgão ambiental estadual estiveram no imóvel rural em diligência de rotina, encontraram 4 aves no viveiro e lavraram o auto de infração ambiental n. [AUTO DE INFRAÇÃO N.], por manter em cativeiro espécime da fauna silvestre sem autorização.

As 4 aves foram apreendidas no mesmo ato e encaminhadas a centro de triagem de animais silvestres, onde permaneceram sob guarda da Administração. O termo de apreensão as descreve apenas como aves silvestres nativas, sem indicação de espécie.

O processo administrativo ambiental seguiu seu curso, com defesa administrativa e decisão que aplicou multa ambiental. Em nenhum momento o órgão ambiental requisitou laudo de identificação das espécies apreendidas ou exame de qualquer natureza sobre os espécimes.

Passados 2 anos da lavratura, o órgão ambiental remeteu cópia do processo administrativo ambiental ao Ministério Público. A denúncia foi oferecida em [DATA] e reproduz o relatório de fiscalização, inclusive a expressão aves silvestres nativas, sem individualizar espécie.

Nenhum laudo pericial, inquérito policial ou exame sobre as aves instrui a acusação. A prova da materialidade oferecida se resume ao auto de infração ambiental, ao termo de apreensão e a 3 fotografias do viveiro.

Do direito

O exame de corpo de delito é indispensável quando a infração ambiental deixa vestígios

O art. 158 do Código de Processo Penal é expresso: quando a infração deixar vestígios, será indispensável o exame de corpo de delito, direto ou indireto, não podendo supri-lo a confissão do acusado.

A imputação descreve conduta que deixa vestígio material, porque o espécime da fauna silvestre é o próprio objeto do crime e permanece examinável enquanto estiver sob guarda do poder público.

Reforça a exigência o art. 19 da Lei 9.605/1998, ao determinar que a perícia de constatação do dano ambiental, sempre que possível, fixará o montante do prejuízo causado, para efeito de prestação de fiança e cálculo de multa.

Os espécimes apreendidos eram o corpo de delito e nenhum laudo pericial foi produzido

As 4 aves apreendidas ficaram sob guarda da Administração em centro de triagem, à disposição para exame. Perícia era materialmente possível, e essa possibilidade afasta qualquer discussão sobre desaparecimento de vestígio.

O art. 167 do Código de Processo Penal autoriza a prova testemunhal a suprir o exame apenas quando os vestígios houverem desaparecido. A hipótese não se verifica aqui, porque os vestígios existiram e estavam identificáveis.

Identificar a espécie e atestar a condição de animal silvestre nativo são conclusões técnicas, e nenhuma delas se extrai de fotografia de viveiro. Sem identificação de espécie não há como aferir elemento do tipo penal imputado.

O auto de infração ambiental foi escrito para aplicar multa ambiental e não supre a perícia

O auto de infração ambiental tem fundamento no art. 70 da Lei 9.605/1998 e existe para instaurar processo administrativo ambiental. A finalidade dele é a sanção administrativa, com o grau de certeza que essa esfera admite.

Esse relatório de fiscalização registra a percepção do agente de fiscalização no momento da diligência. É documento administrativo, produzido sem contraditório judicial e sem método pericial, por servidor que não atua como perito oficial.

A independência entre as esferas, assegurada pelo art. 225, §3º, da Constituição, opera nos 2 sentidos. A autuação administrativa não antecipa juízo penal, e a presunção de veracidade do ato administrativo não transporta prova para o processo criminal.

O art. 155 do Código de Processo Penal impede decisão fundada apenas em elemento informativo

O art. 155 do Código de Processo Penal determina que o juiz forme sua convicção pela livre apreciação da prova produzida em contraditório judicial, vedada a fundamentação exclusiva em elementos informativos colhidos na investigação.

Todo o conjunto que instrui esta denúncia é administrativo: auto de infração ambiental, termo de apreensão e fotografias. Nenhuma dessas peças passou por contraditório judicial, e nenhuma delas é laudo pericial.

Reconhecer a falha nesta fase evita instrução inútil. O juízo que recebeu a denúncia pode rever esse juízo no momento do art. 397 do Código de Processo Penal, porque condição para o exercício da ação penal é matéria de ordem pública.

Da ausência de justa causa e da nulidade prevista no art. 564, inciso III, alínea b

O art. 395, inciso III, do Código de Processo Penal manda rejeitar a denúncia que não tenha justa causa. Justa causa significa lastro probatório mínimo sobre materialidade e autoria, aferível já na leitura da peça acusatória.

A falta do exame de corpo de delito nas infrações que deixam vestígios é tratada pelo art. 564, inciso III, alínea b, do Código de Processo Penal como nulidade, ressalvada apenas a hipótese do art. 167.

Esta defesa sustenta 1 tese e a desenvolve até o fim. Acrescentar alegações genéricas sobre dosimetria ou sobre prescrição enfraqueceria o ponto que decide o caso nesta fase processual.

Dos pedidos

O pedido principal é a rejeição da denúncia por ausência de justa causa, porque acusação por crime que deixa vestígios, sem exame de corpo de delito, não oferece lastro probatório mínimo sobre a materialidade.

Subsidiariamente cabe a absolvição sumária, para a hipótese de o juízo manter o recebimento e ainda assim reconhecer que o fato narrado, na forma em que está descrito, não constitui crime.

As diligências requeridas têm função definida. A cópia integral do processo administrativo ambiental demonstra que nenhum laudo pericial foi produzido, e o histórico do centro de triagem revela o destino dado aos espécimes apreendidos.

Por essas razões, e com fundamento no art. 155, no art. 158, no art. 395, inciso III, no art. 396-A, no art. 397 e no art. 564, inciso III, alínea b, do Código de Processo Penal, o acusado requer:

  1. o recebimento da presente resposta à acusação, por tempestiva, com a juntada da procuração e dos documentos que a acompanham;
  2. o reconhecimento da ausência de justa causa e a rejeição da denúncia, com fundamento no art. 395, inciso III, do Código de Processo Penal, em retratação do juízo de recebimento;
  3. subsidiariamente, mantido o recebimento da denúncia, a absolvição sumária do acusado com fundamento no art. 397 do Código de Processo Penal, por não constituir crime o fato narrado na forma em que está descrito;
  4. subsidiariamente, superadas as teses anteriores, a requisição ao órgão ambiental da cópia integral e numerada do processo administrativo ambiental relativo ao auto de infração ambiental n. [AUTO DE INFRAÇÃO N.], com o termo de apreensão, a guia de encaminhamento e todos os laudos existentes;
  5. a realização do exame de corpo de delito sobre os espécimes apreendidos, se ainda sob guarda, ou o exame indireto sobre a documentação do centro de triagem, com nomeação de perito oficial e formulação de quesitos pela defesa, nos termos do art. 158 e do art. 159 do Código de Processo Penal;
  6. a oitiva em juízo do agente de fiscalização que lavrou o auto de infração ambiental e do responsável técnico do centro de triagem, arrolados ao final, nos termos do art. 396-A do Código de Processo Penal.

[LOCAL], [DATA].

[ADVOGADO]

OAB [OAB]

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Cláudio Farenzena - Advogado de Direito Ambiental
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49222/SC
Advogado inscrito na OAB/SC 49.222 e OAB/MT 35260/. Especialista em Direito Ambiental pela UFPR. Sócio do Escritório Farenzena Tonon Advogados. Vice-Presidente do Instituto de Direito Ambiental - IDAM. Idealizador do AdvLabs, do Direito Ambiental Experience, do FONADAM, do Direito Ambiental na Prática e da Mentoria Sala dos Conselheiros.

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