Artigo

Ato nulo não interrompe a prescrição da multa ambiental

Anulado o ato que interrompia o prazo, a contagem retorna ao último ato válido e o processo administrativo pode voltar ao órgão já prescrito.

Cláudio Farenzena - Advogado de Direito Ambiental
Escrito por
Advogado Ambiental
49222/SC
Advogado inscrito na OAB/SC 49.222 e OAB/MT 35260/. Especialista em Direito Ambiental pela UFPR. Sócio do Escritório Farenzena Tonon Advogados. Vice-Presidente do Instituto de Direito Ambiental - IDAM. Idealizador do AdvLabs, do Direito Ambiental Experience, do FONADAM, do Direito Ambiental na Prática e da Mentoria Sala dos Conselheiros.

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A situação é conhecida por quem faz defesa ambiental. A decisão administrativa confirmou a multa, o recurso foi negado e o processo está pronto para virar execução fiscal. Nesse ponto o advogado identifica uma nulidade que atinge o julgamento.

Anular o processo, sozinho, não faz a multa prescrever. O que faz é a soma de 2 fatores: a nulidade reconhecida e o tempo já corrido, porque ato nulo não interrompe a prescrição. Anulado o ato, ele deixa de produzir efeito interruptivo, e a contagem retorna ao último ato válido.

A consequência prática é direta. O processo volta à esfera administrativa para ser refeito e pode encontrar o prazo já esgotado, caso em que o órgão ambiental não tem mais o que apurar e arquiva.

Anular o processo administrativo ambiental faz a multa prescrever?

Faz, quando a anulação alcança os atos que sustentavam a interrupção do prazo e o tempo restante já não cabe dentro do que a lei concede ao órgão ambiental. A anulação não cria a prescrição; ela revela a prescrição que já estava consumada.

O raciocínio parte de uma premissa antiga do direito administrativo: ato nulo não interrompe a prescrição porque não produz os efeitos que produziria se fosse válido. Se a decisão condenatória é nula, ela não interrompeu nada, e o prazo seguiu correndo desde o ato válido anterior.

Por isso a tese exige 2 provas ao mesmo tempo. Uma delas é a nulidade em si. A outra é a aritmética do prazo, com as datas do auto de infração, da defesa, dos despachos e da decisão, organizadas em ordem.

Sem a aritmética do prazo, a anulação devolve o processo ao órgão ambiental com folga de tempo, e o produtor rural apenas recomeça a discussão alguns anos depois, com o mesmo resultado.

Por que o ato nulo não interrompe a prescrição?

Porque a interrupção é efeito jurídico do ato, e ato nulo não produz efeito jurídico válido. A Lei 9.873/1999 lista, no art. 2º, as hipóteses de interrupção da prescrição da ação punitiva, entre elas a notificação do acusado e a decisão condenatória recorrível.

Quando um desses atos é declarado nulo, ele sai da contagem. O prazo de 5 anos previsto no art. 21 do Decreto 6.514/2008 volta a correr a partir do último ato que permaneceu válido no processo administrativo.

O mesmo vale para a prescrição intercorrente. O art. 1º, §1º, da Lei 9.873/1999 e o art. 21, §2º, do Decreto 6.514/2008 fulminam o procedimento paralisado por mais de 3 anos, pendente de julgamento ou de despacho. Despacho nulo não afasta a paralisação.

Há decisão judicial reconhecendo exatamente esse encadeamento, como no caso em que a citação nula por edital gerou a prescrição da multa ambiental. O texto integral do decreto está disponível na página do Decreto 6.514/2008 no portal do Planalto.

O que acontece quando o processo administrativo ambiental é anulado e volta ao órgão?

Ele volta para ser refeito a partir da fase em que o vício ocorreu. Até cerca de 2017 os tribunais costumavam anular o processo administrativo inteiro; hoje a anulação é parcial e devolve o feito ao ponto anterior à nulidade.

Essa mudança não enfraqueceu a tese. Ao contrário: como o processo retorna a uma fase anterior, todos os atos posteriores àquele ponto desaparecem da contagem, e o intervalo entre o último ato válido e o retorno pode ultrapassar o prazo legal.

No retorno, o órgão ambiental precisa refazer o ato viciado e seguir o procedimento. Se nesse momento já tiverem passado 5 anos desde o último marco interruptivo válido, ou 3 anos de paralisação, não há mais pretensão punitiva a exercer.

O resultado é o arquivamento do processo administrativo e a impossibilidade de inscrever a multa em dívida ativa. Quando a inscrição já ocorreu, a discussão migra para a prescrição intercorrente no processo administrativo ambiental.

Como planejar o momento de ajuizar a ação anulatória?

O planejamento é a parte da tese que decide o caso, e ele tem uma ordem. Ajuizar cedo demais devolve o processo ao órgão ambiental com prazo disponível, e a nulidade reconhecida acaba servindo ao órgão, que refaz o ato e mantém a multa.

A sequência que sigo nesses casos é esta:

  1. Levantar todas as datas do processo administrativo: lavratura do auto de infração, notificação, defesa, despachos de instrução, decisão de primeira instância, recurso e decisão final.
  2. Identificar a nulidade e a fase exata em que ela ocorreu, porque é para essa fase que o processo voltará.
  3. Marcar o último ato válido anterior à nulidade, que é o novo marco de contagem.
  4. Calcular, a partir desse marco, quando se completam os 5 anos da pretensão punitiva e quando se completam os 3 anos de paralisação.
  5. Estimar o tempo de tramitação da ação anulatória até o trânsito em julgado e o retorno dos autos ao órgão ambiental.
  6. Definir a data de ajuizamento de modo que o retorno ocorra depois da data em que o prazo se completa.

Atendi um produtor rural que procurou o escritório quando ainda faltavam meses para completar a paralisação de 3 anos. A nulidade era clara e a ação poderia ter sido ajuizada de imediato, mas o ajuizamento imediato devolveria o processo ao órgão ambiental dentro do prazo.

A escolha foi aguardar o implemento do prazo antes de ajuizar. O processo administrativo foi anulado e, ao retornar, já estava alcançado pela prescrição, e o órgão ambiental determinou o arquivamento.

Esse cálculo exige conhecer quais atos efetivamente interrompem o prazo, tema tratado em os atos que interrompem a prescrição no auto de infração ambiental e em um caso concreto no qual despachos não interromperam a prescrição de multa do IBAMA.

Falta de fundamentação da decisão administrativa é nulidade?

É nulidade, e é a mais frequente nesses processos. A decisão que aplica sanção precisa de motivação explícita, clara e congruente, exigência que o art. 50 da Lei 9.784/1999 impõe no âmbito federal e que as normas estaduais repetem.

A autoridade julgadora tem de enfrentar cada tese apresentada na defesa. Uma tese isolada pode, por si só, derrubar o auto de infração, e por isso a decisão que a ignora é viciada, como explico em a nulidade da decisão que não analisa as teses de defesa.

Na esfera estadual, a Lei 9.784/1999 não se aplica diretamente. O fundamento passa a ser a Constituição Federal, a legislação estadual de processo administrativo e o Decreto 6.514/2008, quando o estado o adota como norma sancionadora.

Defesa não conhecida, prova relevante não apreciada e cerceamento do acesso aos autos entram na mesma categoria. São nulidades, e não meras irregularidades, ainda que o parecer da autoridade as trate assim. O texto da Lei 9.784/1999 no portal do Planalto traz o dispositivo na íntegra.

Perguntas frequentes

Ato nulo interrompe a prescrição no processo administrativo ambiental?

Não interrompe. A interrupção é um efeito do ato, e o ato declarado nulo não produz efeitos válidos. Reconhecida a nulidade, aquele marco sai da linha do tempo e a contagem retoma o último ato válido anterior.

A consequência é que o prazo pode estar consumado sem que o órgão ambiental tenha percebido, porque ele contou a partir de um ato que a decisão judicial retirou do processo. Por isso a petição da ação anulatória deve trazer a linha do tempo completa, e não apenas o pedido de nulidade.

Qual o prazo de prescrição do processo administrativo ambiental federal?

São 5 anos para a administração apurar a infração, contados da prática do ato ou, na infração permanente ou continuada, do dia em que ela cessou, conforme o art. 21 do Decreto 6.514/2008.

Além desse prazo, incide a prescrição quando o procedimento fica paralisado por mais de 3 anos pendente de julgamento ou de despacho, nos termos do art. 21, §2º, do Decreto 6.514/2008 e do art. 1º, §1º, da Lei 9.873/1999. Os 2 prazos correm em paralelo e podem ser alegados juntos.

Vale a pena esperar para ajuizar a ação anulatória?

Depende da conta. Quando o prazo prescricional está próximo de se completar e a nulidade é sólida, o momento do ajuizamento altera o destino do processo administrativo no retorno.

Essa avaliação precisa considerar o risco de inscrição em dívida ativa e de execução fiscal nesse intervalo, além de medida cautelar já em vigor, como embargo. Não existe resposta única: a decisão sai do cruzamento entre as datas do processo e a situação do autuado, e deve ser tomada com um advogado especializado em direito ambiental.

A anulação parcial prejudica a tese da prescrição?

Não prejudica. A anulação parcial devolve o processo à fase anterior ao vício, o que retira da contagem todos os atos praticados depois daquele ponto, inclusive a decisão condenatória que serviria de marco interruptivo.

O efeito costuma ser favorável ao autuado, porque o intervalo entre o último ato válido e o retorno dos autos ao órgão ambiental tende a ser longo, somando o tempo do processo administrativo e o da ação judicial. É nesse intervalo que a prescrição se completa.

Conclusão

A distinção que fica é entre anular e prescrever, e a regra que liga um ao outro é a de que ato nulo não interrompe a prescrição. A anulação é o instrumento; a prescrição é o resultado, e ela só aparece quando a nulidade atinge os marcos que sustentavam a contagem.

O que decide o caso na prática é a linha do tempo. Datas organizadas, marco interruptivo identificado e cálculo do retorno dos autos valem mais, nesse tipo de ação, do que o argumento sobre o mérito da infração.

Quem está nessa situação deve reunir a cópia integral do processo administrativo, com todas as datas de juntada e de despacho, as decisões de primeira instância e de recurso e o comprovante das intimações. Aprofundamento sobre as modalidades de prazo está nas espécies de prescrição no direito ambiental.

A orientação é calcular antes de peticionar. Informações sobre a atuação do órgão federal estão na página do IBAMA sobre fiscalização e proteção ambiental, e o FONADAM reúne material sobre a prescrição intercorrente que extingue o processo e o termo de embargo.

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