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Recurso administrativo: prescrição intercorrente ambiental

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Cláudio Farenzena - Advogado de Direito Ambiental
Escrito por
Advogado Ambiental
49222/SC
Advogado inscrito na OAB/SC 49.222 e OAB/MT 35260/. Especialista em Direito Ambiental pela UFPR. Sócio do Escritório Farenzena Tonon Advogados. Vice-Presidente do Instituto de Direito Ambiental - IDAM. Idealizador do AdvLabs, do Direito Ambiental Experience, do FONADAM, do Direito Ambiental na Prática e da Mentoria Sala dos Conselheiros.

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A prescrição intercorrente ambiental já estava consumada, e a decisão de 1º grau do órgão ambiental disse que não estava. É o cenário que mais chega até mim quando o processo administrativo ambiental fica anos sem nenhum andamento real.

O argumento do órgão ambiental costuma ser o mesmo. Ele localiza uma petição qualquer protocolada pelo autuado no meio da paralisação e a trata como causa de interrupção, com apoio no inciso IV do art. 2º da Lei 9.873/1999.

A regra tem 2 faces. O pedido de conversão da multa ambiental reinicia a contagem do prazo justamente porque propõe acordo, e uma petição que não propõe acordo nenhum não interrompe prazo nenhum.

O que você vai encontrar neste modelo

Quando usar o recurso administrativo de prescrição intercorrente ambiental

Este recurso administrativo serve para um cenário determinado: o processo administrativo ambiental federal ficou mais de 3 anos parado, a defesa alegou a prescrição intercorrente e a autoridade de 1º grau rejeitou a alegação ao julgar o auto de infração ambiental.

São 3 requisitos de cabimento. O processo precisa ser federal, porque a Lei 9.873/1999 disciplina a prescrição na administração federal. A paralisação precisa passar de 3 anos. E o processo precisa estar pendente de julgamento ou de despacho nesse intervalo.

A base do pedido é o § 1º do art. 1º da Lei 9.873/1999, que fixa a prescrição intercorrente trienal para o procedimento administrativo paralisado. Demonstrada a paralisação, o efeito é a extinção do processo e o arquivamento.

Em processo administrativo ambiental estadual a peça não serve do jeito que está. O rol de causas interruptivas da Lei 9.873/1999 alcança apenas a administração pública federal, e cada estado tem a sua própria lei de processo administrativo, que precisa ser conferida antes.

Qual o prazo para recorrer e o que conferir nos autos

O prazo do recurso administrativo corre da ciência da decisão de 1º grau, e no processo sancionador ambiental federal ele está no Decreto 6.514/2008. Confira a data da intimação antes de qualquer coisa, porque recurso intempestivo não chega ao mérito da prescrição.

Peça a cópia integral dos autos e monte a cronologia folha a folha, com a data de cada documento. A prescrição intercorrente ambiental se prova por datas, e a cronologia dos autos é a prova que o recurso administrativo precisa oferecer pronta.

Identifique com precisão o ato que a decisão de 1º grau apontou como interruptivo. O recurso administrativo precisa atacar aquele ato específico, com a transcrição do trecho da decisão que o invocou, e não discutir a prescrição em abstrato.

Confira também se houve, no intervalo, algum ato do próprio órgão ambiental que importe apuração do fato. Vistoria, parecer técnico e intimação para alegações finais reiniciam a contagem, e descobrir isso depois do protocolo custa a tese inteira.

O que adaptar no modelo antes de protocolar

Comece pelos campos entre colchetes: a unidade do órgão ambiental, o número dos autos, o número do auto de infração ambiental, a qualificação do autuado e as datas. Nada do modelo vai ao protocolo com colchete aberto.

Troque o desenho de fato pelo caso real. O modelo narra um pedido de cópia dos autos e de prorrogação de prazo como o ato que o órgão ambiental tratou como conciliação, e o seu caso pode ter uma juntada de documento ou um requerimento de vista.

Ajuste a contagem onde o modelo fala de 3 anos e 8 meses de paralisação. Entre a data do último ato do órgão ambiental e a data do ato seguinte, sempre com a folha correspondente indicada ao lado de cada data.

Verifique se a sua defesa administrativa, ou algum recurso anterior, foi apontado como interruptivo. Os atos do próprio autuado não interrompem a prescrição, e esse argumento entra no capítulo do direito sem mudar a tese central da peça.

Quais pedidos o recurso administrativo precisa conter

O pedido principal é o reconhecimento da prescrição intercorrente ambiental, com a extinção do processo administrativo, o arquivamento dos autos e o cancelamento da multa ambiental aplicada na decisão de 1º grau.

Peça de forma expressa que o crédito não seja inscrito em dívida ativa e que a inscrição já efetivada seja cancelada. Sem esse pedido, o reconhecimento da prescrição chega tarde e o autuado recebe a execução fiscal mesmo assim.

O pedido subsidiário cuida da hipótese de a autoridade superior não reconhecer a prescrição: a nulidade da decisão de 1º grau por não enfrentar a alegação com fundamento próprio, com devolução dos autos para novo julgamento.

Lembre dos efeitos que não caem junto com a multa ambiental. Termo de embargo e apreensão de bens são medidas cautelares com vida própria, e o levantamento de cada uma precisa de pedido específico no recurso administrativo.

Que erros derrubam o recurso administrativo de prescrição ambiental

Empilhar teses é o erro mais comum. Recurso que alega prescrição, nulidade de intimação, ausência de nexo causal e excesso na dosimetria no mesmo texto dilui a tese mais forte e entrega ao julgador a escolha de qual delas rejeitar antes.

Confundir os 2 róis vem em seguida. O art. 22 do Decreto 6.514/2008 arrola 3 causas de interrupção e a Lei 9.873/1999 arrola 4. Citar o decreto como se ele tivesse a hipótese de conciliação entrega o argumento ao órgão ambiental.

Trocar interrupção por suspensão também derruba o recurso. A interrupção faz o prazo recomeçar do zero, a suspensão apenas congela a contagem, que depois volta de onde parou. A diferença decide se a prescrição intercorrente ambiental está consumada.

Tratar despacho de trâmite como ato de apuração fecha a lista. Um tribunal já reconheceu que despachos internos não interrompem a prescrição da multa do IBAMA, e encaminhamento de setor para setor não move a contagem.

Perguntas frequentes

Petição de cópia dos autos interrompe a prescrição intercorrente ambiental?

Não interrompe. Pedido de cópia dos autos ou de prorrogação de prazo é exercício do direito de defesa, e não manifestação expressa de tentativa de solução conciliatória.

O inciso IV do art. 2º da Lei 9.873/1999 exige ato inequívoco que importe manifestação expressa de tentativa de solução conciliatória, e o rol das 4 causas interruptivas não admite hipótese criada por analogia.

A diferença prática está na proposta. Pedido de conversão da multa ambiental em serviços e requerimento de audiência de conciliação propõem acordo ao órgão ambiental; pedido de cópia dos autos não propõe nada.

Quanto tempo de paralisação o recurso administrativo precisa demonstrar?

São 3 anos de paralisação, com o processo administrativo ambiental pendente de julgamento ou de despacho, sem nenhum ato de apuração do fato praticado pela administração no intervalo.

O prazo está no § 1º do art. 1º da Lei 9.873/1999. Ao lado dele corre a prescrição quinquenal do art. 1º, de 5 anos, contada da data do fato ou da cessação da conduta permanente.

A demonstração se faz com a cronologia dos autos. Indique a folha e a data do último ato do órgão ambiental, depois a folha e a data do ato seguinte, e o intervalo fica aritmético.

Cabe recurso administrativo quando a decisão de 1º grau ignorou a prescrição?

Cabe, e a omissão rende um argumento adicional. Decisão que aplica multa ambiental sem enfrentar a alegação de prescrição deixa sem fundamentação o ponto central da defesa administrativa.

A Lei 9.873/1999 não autoriza a autoridade julgadora a presumir interrupção fora das 4 hipóteses do art. 2º, e o dever de motivar alcança cada alegação capaz de mudar o resultado do processo administrativo ambiental.

Na ordem dos pedidos, o reconhecimento da prescrição intercorrente ambiental entra como pedido principal e a nulidade da decisão por falta de enfrentamento entra como pedido subsidiário.

Amostra do conteúdo

Modelo de recurso administrativo por prescrição intercorrente ambiental

Aviso: este é um modelo. O caso narrado abaixo é fictício e foi montado apenas para ilustrar a tese. Os dados entre colchetes devem ser substituídos pelos dados reais do processo, e a peça não dispensa a análise do caso concreto por advogado.

AO [CARGO DA AUTORIDADE JULGADORA DE 2ª INSTÂNCIA] DA [UNIDADE DO ÓRGÃO AMBIENTAL]
Processo Administrativo n. [AUTOS N.]
Auto de Infração Ambiental n. [AUTO DE INFRAÇÃO N.]
Autuado: [AUTUADO]
Data da ciência da decisão recorrida: [DATA]

[AUTUADO], já qualificado nos autos do processo administrativo em epígrafe, por seu advogado que subscreve, com procuração às fls. [N.], vem apresentar RECURSO ADMINISTRATIVO contra a decisão de 1º grau que manteve o auto de infração ambiental, aplicou a multa ambiental e rejeitou a alegação de prescrição intercorrente.

O recurso administrativo é tempestivo. A ciência da decisão recorrida se deu em [DATA], conforme certidão de fls. [N.], e o prazo recursal do processo administrativo ambiental federal estava em curso na data deste protocolo.

Requer o recebimento do recurso administrativo, o seu processamento regular e o encaminhamento à autoridade superior competente, para julgamento com base nas razões de fato e de direito que seguem e nos pedidos ao final formulados.

Dos fatos

O autuado é produtor rural e foi autuado em [DATA] por agente de fiscalização do órgão ambiental federal, sob a acusação de supressão de vegetação nativa em área de [N] hectares, em imóvel rural situado em [MUNICÍPIO]. A multa ambiental foi arbitrada em [VALOR DA MULTA].

A defesa administrativa foi protocolada no prazo, em [DATA], com impugnação da descrição da conduta e da área medida pelo agente de fiscalização. Depois dessa data, o processo administrativo ambiental não recebeu nenhum ato de apuração do fato.

Entre [DATA] e [DATA] correram 3 anos e 8 meses sem vistoria, sem parecer técnico, sem intimação e sem despacho de impulso. A única movimentação do período, às fls. [N.], foi uma petição do próprio autuado pedindo cópia integral dos autos e prorrogação de prazo para juntada de documento.

Em [DATA] o processo administrativo foi julgado. A decisão de 1º grau manteve o auto de infração ambiental, aplicou a multa ambiental e afastou a prescrição intercorrente com fundamento único: a petição de fls. [N.] seria ato inequívoco de manifestação expressa de tentativa de solução conciliatória, nos termos do inciso IV do art. 2º da Lei 9.873/1999.

A decisão recorrida não indicou nenhum outro ato interruptivo no intervalo. Também não registrou proposta de acordo, pedido de conversão da multa ambiental em serviços ou requerimento de audiência de conciliação formulado pelo autuado.

É contra esse enquadramento que se dirige o presente recurso administrativo. A prescrição intercorrente já estava consumada quando o julgamento ocorreu, e a petição de fls. [N.] não tem o conteúdo que a decisão recorrida lhe atribuiu.

Do direito

A tese deste recurso administrativo é uma só: a petição de fls. [N.] não é causa de interrupção da prescrição, e por isso o prazo de 3 anos da prescrição intercorrente correu inteiro e se consumou antes do julgamento de 1º grau.

O art. 2º da Lei 9.873/1999 arrola 4 causas de interrupção no processo administrativo federal: a notificação ou citação do indiciado, inclusive por edital; qualquer ato inequívoco que importe apuração do fato; a decisão condenatória recorrível; e o ato inequívoco de manifestação expressa de tentativa de solução conciliatória.

O § 1º do art. 1º da mesma lei fixa a prescrição intercorrente: incide o prazo de 3 anos quando o procedimento administrativo fica paralisado, pendente de julgamento ou de despacho. É esse o prazo que se consumou nestes autos.

O rol de causas interruptivas do art. 2º da Lei 9.873/1999 é taxativo

Prescrição é matéria de ordem pública, e as causas que interrompem o prazo são aquelas que a lei enumera. O art. 2º da Lei 9.873/1999 não traz cláusula de abertura, não usa expressão exemplificativa e não autoriza a autoridade julgadora a criar hipótese nova.

A consequência é direta: ato que não se encaixa em um dos 4 incisos não interrompe a prescrição, por relevante que pareça no andamento do processo administrativo ambiental.

A decisão recorrida inverteu essa ordem. Ela partiu do resultado desejado, a sobrevivência do auto de infração ambiental, e procurou nos autos um ato que pudesse ser lido como interruptivo, encontrando uma petição de cópia e de prorrogação de prazo.

Essa leitura amplia o rol por analogia, em prejuízo do autuado, em matéria que não admite interpretação extensiva contra quem a prescrição favorece.

Pedido de cópia e de prorrogação de prazo não é tentativa de solução conciliatória

O inciso IV do art. 2º da Lei 9.873/1999 exige ato inequívoco que importe manifestação expressa de tentativa de solução conciliatória. São 3 exigências cumulativas no próprio texto legal: ato inequívoco, manifestação expressa e conteúdo conciliatório.

A petição de fls. [N.] não atende a nenhuma delas. Ela pede cópia integral dos autos e prorrogação de prazo para juntada de documento, ou seja, pede acesso e tempo, instrumentos do contraditório e da ampla defesa.

Conciliação pressupõe proposta. O ordenamento ambiental federal tem atos que efetivamente propõem solução conciliatória: o pedido de conversão da multa simples em serviços de preservação, melhoria e recuperação da qualidade do meio ambiente, previsto no § 4º do art. 72 da Lei 9.605/1998, e o requerimento de audiência de conciliação.

Nenhum desses atos foi praticado pelo autuado neste processo administrativo ambiental, e a decisão recorrida não afirma o contrário. Ela equipara o pedido de cópia à proposta de acordo, equiparação que o texto do inciso IV não suporta.

Tratar qualquer petição do autuado como tentativa de conciliação transformaria o inciso IV em causa geral de interrupção acionada pelo próprio exercício da defesa, resultado que esvazia a prescrição intercorrente no processo administrativo ambiental federal.

Atos do autuado não importam apuração do fato

O inciso II do art. 2º da Lei 9.873/1999 trata de qualquer ato inequívoco que importe apuração do fato. Apurar o fato é atividade da administração pública: vistoria, perícia, parecer técnico, diligência de medição, requisição de informação a outro órgão.

A petição do autuado não apura fato nenhum. Ela se dirige à administração e dela depende para produzir efeito, e por isso não serve de ato de impulso do processo administrativo ambiental.

Se a decisão recorrida pretendia enquadrar a petição de fls. [N.] no inciso II, faltaria o essencial: o ato de apuração é da autoridade, não da parte que se defende. E a decisão invocou expressamente o inciso IV, não o inciso II.

O ponto importa porque a paralisação se mede pela inércia da administração. Durante 3 anos e 8 meses o órgão ambiental não praticou um único ato de apuração, e é essa inércia que a lei sanciona com a prescrição intercorrente.

A paralisação por mais de 3 anos está demonstrada nos autos

A cronologia é objetiva e consta das próprias folhas do processo administrativo. O último ato de apuração do fato é de [DATA], às fls. [N.], e o ato seguinte da administração é a decisão de 1º grau, de [DATA], às fls. [N.].

Entre as 2 datas correram 3 anos e 8 meses, com o processo pendente de julgamento. O prazo de 3 anos do § 1º do art. 1º da Lei 9.873/1999 se completou antes do julgamento, e a pretensão punitiva do órgão ambiental se extinguiu naquele momento.

Prescrição consumada não se recupera por ato posterior. A decisão de 1º grau proferida depois do termo final não reabre o prazo, porque já não havia pretensão punitiva a ser interrompida pela decisão condenatória recorrível.

O reconhecimento da prescrição intercorrente leva à extinção do processo administrativo e ao arquivamento dos autos, com o cancelamento da multa ambiental aplicada e o impedimento de inscrição do valor em dívida ativa.

Dos pedidos

Por essas razões, o autuado requer o provimento integral do recurso administrativo, com o reconhecimento da prescrição intercorrente e a extinção do processo administrativo ambiental, nos termos do § 1º do art. 1º da Lei 9.873/1999.

Caso a autoridade superior entenda de outro modo, requer o acolhimento do pedido subsidiário, para que a decisão de 1º grau seja anulada por não enfrentar a alegação de prescrição com fundamento compatível com o rol do art. 2º da mesma lei.

Requer, ainda, as providências que decorrem do reconhecimento da prescrição e que não se presumem, sob pena de o autuado receber a cobrança de valor já extinto. Os pedidos ficam assim ordenados.

  1. O recebimento e o provimento do recurso administrativo, com o reconhecimento da prescrição intercorrente consumada entre [DATA] e [DATA], e a consequente extinção do processo administrativo ambiental.
  2. A anulação da decisão de 1º grau e do auto de infração ambiental n. [AUTO DE INFRAÇÃO N.], com o cancelamento integral da multa ambiental arbitrada em [VALOR DA MULTA].
  3. A determinação de que o valor não seja inscrito em dívida ativa e, se a inscrição já tiver ocorrido, o seu cancelamento, com comunicação ao órgão de cobrança.
  4. O levantamento das medidas cautelares aplicadas no mesmo processo administrativo, em especial o termo de embargo de fls. [N.] e a apreensão de bens de fls. [N.], com devolução ao autuado.
  5. Subsidiariamente, a anulação da decisão de 1º grau por ausência de enfrentamento da alegação de prescrição intercorrente, com devolução dos autos para novo julgamento.
  6. O arquivamento definitivo dos autos, a baixa do registro da autuação nos sistemas do órgão ambiental e a certificação do arquivamento nos autos para instrução de futuros pedidos administrativos.

[LOCAL], [DATA].

[ADVOGADO]
OAB/[UF] n. [OAB]

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